Shakh Choshen Mishpat 104 – ש"ך חושן משפט קד‏ – Tur

טור

פירוש

(א) {א} מי שיש עליו ב״ח הרבה כל מי שקדם זמן קנין של שטרות קודם הוא לגבות אפילו אם הגיע זמן הפרעון של המאוחר קודם כגון שלוה מראובן בשטר בניסן וקבע זמן הפרעון לשנה ולוה משמעון באייר וקבע לו זמן בחצי שנה אף על פי שזמן פרעון של אחרון קודם לזמן פרעון הראשון ראשון שקדם זמן קנייתו קודם לגבות בין מלוה בעצמו בין מלקוחות:
{ב} ואם קדם המאוחר וגבה קרקע מוציאין מידו ואם מכרה קודם שהספיק הראשון להוציאה מידו אין המוקדם חוזר עליו אפילו אם המעות בידו עדיין אלא חוזר על הלקוחות ששיעבודו בידם ואם מכרה לגוי שאינו יכול להוציאה מידו אז חייב לשלם לו אפילו אין המעות בעין מדינא דגרמי: (ב) {ג} שאלה לא״א הרא״ש ז״ל: ששאלת ב״ח שגבה חובו מבתי שמעון בכתב שלטון העיר אחר שעשו הכרזה שלשים יום אח״כ בא ב״ח המוקדם להוציא ממנו וטען המאוחר כיון שלא ערערת בשעת הכרזה הפסדת כחך. תשובה: אם היה הכרוז יוצא כל מי שיש לו זכות ושיעבוד על קרקע זה יבא ויערער וכל מי שלא יערער עתה יבטלו זכיותיו כיון שנהגו כן דינא דמלכותא הוא ובטלו זכיותיו אבל אם בסתם הכריזו כל מי שיש לו זכות יבא ויערער לא בטלו זכיותיו למי שלא בא בשביל השתיקה שאין כאן מחילה ושמא לא היה נראה לו שיש מקום וזמן באותה שעה: (ג) {ד} במטלטלין אין בהם דין קדימה לפיכך אם קדם המאוחר וגבה אין מוציאין מידו: (ד) {ה} שאלה לא״א הרא״ש ז״ל: לוי הוציא שטר על ראובן וקודם שהזמינו לדין שלח הדיין וסגר חנותו ואח״כ הוציא שמעון שטר מוקדם לשל לוי וטוען שאין זה ב״ח מאוחר שקדם וגבה מה שסגר הדיין חנותו של ראובן הדין עם שמעון מה שסוגר החנות אין זו גבייה כל זמן שלא שמו הסחורה ונתנוה ללוי: (ה) {ו} שיעבד לו מטלטלי אגב מקרקעי אז דינו כמקרקעי ואם קדם המאוחר וגבה מוציאין מידו ואם קדם המאוחר וגבה מעות אין מוציאין מידו שהרי מטבע אין בו סימן שיוכלו עדים להעיד על אלו המעות שראו אותן עצמן ביד הלוה והוה ליה כמו לוה ולוה באגב וקנה וחזר וקנה שזכה התופס בין אם הוא ראשון או אחרון ואם אפשר הדבר להתברר בעדים זכה הראשון והכל לפי ראות עיני הדיין: (ו) {ז} והא דבמקרקעי שייך קדימה דוקא שהיו בידו קודם שלוה אבל אם קנאם אחר שלוה מבעלי חובים הרבה אף על פי ששיעבד לכל אחד מהם מה שעתיד לקנות אין בהם קדימה וכל הקודם בהן זכה ואפילו הוא אחרון: (ז) {ח} לוה וכתב לו מה שאני עתיד לקנות משועבד לך ואחר כך קנה שדה וחזר ולוה מאחר השדה משועבד לראשון: (ח) {ט} היו עליו בעלי חובים הרבה כולם ביום א׳ או בשעה אחת במקום שכותבין שעות אין בהם דין קדימה וכל הקודם בהם זכה בין במקרקעי בין במטלטלי:
{י} כתב הרמב״ם וכן הדין בלוה ולוה ואח״כ קנה שאין בהן דין קדימה ומי שקדם ונכה מהם אפילו קרקע אין מוציאין מידו וכ״כ ה״ר יונה וכתב ומיהו דוקא שגבה בב״ד כגון שהגבוהו ב״ד קודם שידעו שהיה שם חוב אחר אבל אם מעצמו גבה אפילו ע״י שומא דליכא למימר מאן שם לך מה שגבה לא גבה וכתב א״א הרב רבינו אשר ז״ל נראין דבריו במקרקעי אבל במטלטלי מה שגבה גבה אפילו שגבה מעצמו ובספר אבן העזר בסימן ק״ב פירשתי דין כתובת אשה ובעל חוב המאוחר שקדם: (י) {יא} היו בעלי חובים זמנם שוה ובאין לגבות כאחד וכן בעלי חובות שאחד מהם קדם לחבירו ובאין לגבות ממטלטלי שאין בהם דין קדימה או שבאין לגבות ממקרקעי שקנה הלוה אחר שלוה מן האחרון ואין בנכסים כדי שיגבה כל אחד ואחד חובו חולקין הנכסים ביניהן כיצד לר״ח כל אחד ואחד נוטל לפי מעותיו עד שיפרע מחובו כיצד היה האחד במנה ואחד במאתים ואחד בג׳ מאות חולקין הנכסים לששה חלקים ויטול של מנה חלק אחד ושל מאתים שני חלקים ושל שלש מאות שלשה חלקים ולרב אלפס חולקין בשוה ממש עד שיפרע מחובו כגון אם היו שם ג׳ מנים יטול כל אחד ואחד מנה היו שם פחות מג׳ מנים חולקין בשוה היו שם יותר מג׳ מנים חולקים שוה בשוה [ויסתלק בעל המנה] והשאר חולקים ב׳ הנשארים כיצד היו שם ה׳ מאות או פחות חולקים ש׳ בשוה [ויסתלק בעל המנה] והשאר חולקין אותו השנים היו שם ת״ר חולקין ש׳ בשוה ויסתלק בעל המנה וחוזרים וחולקים מאתים בין השנים ויסתלק בעל המאתים ומאה הנשארים יקחם בעל השלש מנים וכן כתב הרמב״ם ולזה הסכים א״א הרא״ש ז״ל: (יב) {יב} מי שהוציא שני שטרי חובות על אחד שנעשו ביום אחד מסכום אחד הרי גובה שניהם ואין אומרים שניהם נעשו על הלואה אחת: (יג) {יג} ואם יש מלוה בשטר ומלוה ע״פ שהיה מוקדמת למלוה בשטר כתב רב האי שמלוה ע״פ קודמת לגבות מבני חרי כיון שעדים מעידין שקדמה ורב אלפס כתב שמלוה בשטר קודמת אף על פי שהיא מאוחרת ששיעבוד שטר דינו כמכר וכשם שמלוה ע״פ אינו גובה מלקוחות מאוחרים מפני שאין לה קול כך אין גובין מבני חרי שנשתעבדו לאחר מכן מפני שאין לה קול:
{יד} אבל מלוה ע״פ מוקדמת קודמת למלוה ע״פ מאוחרת:
{טו} כתב הראב״ד ראובן שלוה על פה מנה משמעון בעדים ומת תוך זמן ההלואה והניח קרקע לחנוך בנו ששוה מנה וחנוך לוה לאחר מיתת אביו מנה מלוי בשטר והגיע זמן השטר ליפרע ובא לוי לגבות הקרקע שירש חנוך מראובן אביו וטוען שמעון אני קודם שכבר היה משועבד לי בחיי אביו ומלוה על פה גובה מן היורשין הדין עם לוי אף על פי שעדיין לא הגיע זמן של שמעון וליכא למיחש לפרעון לא מן האב ולא מן הבן אפילו הכי לוי קודם לשמעון שהרי מלוה בשטר מאוחרת קודמת למלוה על פה מוקדמת וכותבין ב״ד שטר חוב לשמעון על חנוך במנה שהרי המזיק שיעבודו של חבירו חייב מדינא דגרמי וכ״ש זה שפרע חובו משיעבודו של חבירו ואם עבר זמן הלואת שמעון אף על פי שמת ראובן תוך הזמן יכול לוי לטעון לשמעון שמא פרעך חנוך כשעבר הזמן ואף אם יאמר שלא פרעך איני מאמינו כי הוא עושה עמך קנוניא להפקיע שיעבודי ואף בשבועה איני מאמינו וישבע לוי לשמעון שלא פרעו חנוך אם אין נאמנות בשטרו וכותבין לשמעון שטר על חנוך במנה ואם לוה חנוך מלוי בחיי אביו ואח״כ מת אביו אז שמעון קודם ללוי אף על פי שכתב חנוך ללוי דאקני הואיל ובשעת השיעבוד לא היו הנכסים של חנוך: (יד) {טז} מלוה שלא מצא נכסים ללוה ליפרע מהם חובו אלא מה שנתנו לו על תנאי שאמר לו ואחריך לפלוני י״א שהוא גובה מהם דכי היכי שהם קנויים לו לענין שיכול למוכרם דקיימא לן ירד הראשון ומכר אין לשני אלא מה ששייר ראשון כך יכול לשעבדם והרמב״ם חילק בין מכר לשיעבוד שאף על פי שיכול למוכרם אינו יכול לשעבדם ואין בעל חוב גובה ממנו אלא הפירות אם בא בעוד הראשון חי ואם מת הראשון ואח״כ בא בעל חוב לגבות מהם אין מגבין לו מהם כלום אפילו עשאן אפותיקי אלא הרי הן של שני: (טז) {יז} לוה שנפל הבית עליו ועל אביו או עליו ועל אחיו ואין שם יורש אלא הוא ובני הלוה אומרים אבינו מת ראשון וירש את מורישו בקבר והוריש לנו ואין לב״ח ליטול ממנו כלום שאינו נוטל בראוי והמלוה אומר המוריש מת ראשון ונמצא שזכה הלוה בנכסים מחיים וב״ח גובה מן היורש על ב״ח להביא ראיה שהמוריש מת ראשון ואם לא לא יטול כלום מאותם הנכסים.רשימת מהדורות
© כל הזכויות שמורות. העתקת קטעים מן הטקסטים מותרת לשימוש אישי בלבד, ובתנאי שסך ההעתקות אינו עולה על 5% של החיבור השלם.List of Editions
© All rights reserved. Copying of paragraphs is permitted for personal use only, and on condition that total copying does not exceed 5% of the full work.

הערות

E/ע

הערותNotes

(א) מי שיש עליו ב״ח כו׳ – עיין בתשו׳ ן׳ לב ספר ב׳ סי׳ נ״ה ועיין בתשובת מהרי״ט סימן קכ״ד ובתשובת מהרשד״ם סימן קמ״ה ור״ס. (ב) אא״כ גבה ב״ח מאוחר – עיין בתשובת מהר״מ מלובלין סי׳ ד׳. (ג) ואם מכרן לעכו״ם – ע״ל סימן ק״ז ס״ד וצ״ע. (ד) שאינו יכול כו׳ – עיין בתשובת מהרי״ט סימן קכ״ח ועיין בתשובת מהרשד״ם סי׳ ר״ט. (ה) לא בטלו זכיותיו – עיין בתשובת מהרשד״ם סימן רפ״ה. (ו) אין בהם דין קדימה – וע׳ בב״ח מ״ש בשם הגהת מיי׳ והב״ח פסק כדעת תשוב׳ מיי׳ דאם ידוע שיש עליו ב״ח אחרים מניח חלקו עד שיבוא ודלא כב״י שפסק שמגבים לאותם שלפנינו כו׳ ע״ש. וז״ל תשובת רמב״ן סי׳ פ״ב שהביא ב״י בטא״ע סי׳ ק״ב אם שמעו בו שמת אפי׳ במ״ה ימכרו הב״ד הקרקע לכתובה משום חשש ב״ח מוקדמים שלא כדעת הראשונים עכ״ל ותשובה זו צ״ע ונ״ל דט״ס יש בה ופירושה כמ״ש הר״ב בהגה״ה ס״א ע״ש הרשב״א וק״ל. (ז) לענין שאם קדם כו׳ – עיין בסמ״ע סק״ט עד ויחלוקו כו׳ ואין זה הוכחה דודאי מה שקנה אח״כ שעבוד שניהם שוה בה כמו במטלטלים אג״ק בסעיף ה׳ וה״ה מעות הלוה שחייב בעד אלו השטרות הוי כמו דאקני ויד שניהם שוה בה ומשום הכי יחלוקו עיין בתשובת מ״ע סימן פ״ז אם יש בחזקות דין קדימה ובתשו׳ מבי״ט ח״א ס״ס קי״ד. (ח) מיהו אם תפס שטרות כו׳ – ואם נתן לו הלוה כתיבה ומסירה עיין בתשו׳ רשב״א שמביא ב״י ודו״ק והיא בסימן תתקי״ד. (ט) לא הוי כתפס הממון – משום דאין זה מיקרי קדם וגבה וכו׳ וגם אם ירצה למחול החוב מצי מחיל עכ״ל סמ״ע ואי זה מדוקדק דהא בכה״ג אין יכול למחול כדלעיל סי׳ פ״ו דמשתעבד מדרבי נתן. (י) לא מיקרי גבי׳ כו׳ – וה״ה תפס מעצמו בלא ב״ד אלא בשומא מקרי גביה ע׳ בב״י וב״ח ובתשו׳ רשד״ם סימן קמ״ה האריך שם בדין זה ולכאורה נראה דאף בלא שומא מיקרי גבייה ול״ד לחנות הנ״ל דאין המטלטלים עדיין ברשותו וכן משמע מל׳ הטור והרא״ש וכן משמע ממ״ש הרא״ש בפרק הכותב ונראי׳ דברי ר״י במקרקעי אבל לא במטלטלים ומביא ראיה מפירות תלושים ע״ש וכן משמע בר״ן פ׳ הכותב שמביא ב״י בתחילת סימן זה (יא) אא״כ שמו – שכל שלא שמו לא סמכא דעתיה עכ״ל סמ״ע ולעד״נ דשמין לאו דוקא ומסתמא הב״ד שמו והוא הדין לא שמו ונתנו לו וגם בב״ח סעיף ה׳ וסעיף י׳ כתב דאם נתנו לו הב״ד בלא שומא לאו כלום הוא ואין נ״ל ודוק עיין בתשו׳ מהרי״ט סי׳ קכ״ד ובסי׳ קכ״ח. (יב) שעבד לו כו׳ – עיין בתשו׳ מהרשד״ם סי׳ ר״י ובתשו׳ מהרי״ט סי׳ קכ״ח ובתשובת מהרשד״ם סי׳ ק״ב וק״ל. (יג) דוקא כשהיו בידו כו׳ – עיין בסמ״ע ס״ק י״ט עד וכבר כתבתי דאם קנה ביני ביני אחר שלוה מן הראשון וקודם שלוה מן השני ולא כתב לראשון דאקני אז השני זכה לגבות ממנו לבדו ובספר גידולי תרומה שער מ״ג ריש דף קצ״ו כתב דזכה הראשון לבד לסברת הרשב״א ורב האי דלקמן סעיף י״ג ולא נהירא לי גם דברי הסמ״ע אין נ״ל אלא נ״ל דיחלוקו ודו״ק וע״ל סקי״ד ועיין תשובת מהרשד״ם סי׳ ר״י. (יד) וכל הקודם וגבה זכה – כ׳ ב״י דמשמע מדברי פוסקים אפי׳ שגבה שלא בב״ד ודלא כמ״ש נ״י פרק מי שמת בשם קצת מפרשים דאי תפס טפי מפלגא מפקינן מיניה. ולפענ״ד דינו של הנ״י אמת גבי תפיסה דהיינו כשתפס שלא מדעת הלוה או המוכר וכל הפוסקים אפי׳ אותן החולקים על ה״ר יונה מודים בזה דלשון מה שגבה גבה משמע או שהגבהו ב״ד או שהגבהו הלוה עצמו אבל כשתפס מעצמו לא והכי קי״ל בכל דוכתא דתפיסה ל״מ בקרקע וכמו שכתבתי בספרי תקפו כהן סי׳ נ״ח וסי׳ צ״ו ותדע דאל״כ היאך יתרצו הפוסקים הא דאמרי׳ בש״ס ס״פ מי שמת דבע״ח גובה חצי השבח מלוקח משום דהוי כלוה ולוה וקנה ונתבאר לק׳ ר״ס קט״ו וראיה זו הביא הרא״ש פ׳ הכותב בשם ר׳ יונה והיא ראיה ברורה א״ו הם מפרשים דשאני התם שהלוקח מוחזק בשבח שלא ע״פ ב״ד ולא ע״פ המוכר שהרי המוכר לא שם ליה השבח ה״ל כתפיסה דלא מהני כן נ״ל ודו״ק. שוב מצאתי בתשו׳ ן׳ לב ספר א׳ דף מ״ט ע״א שגם הוא כתב שסברת רוב הפוסקים היא דלא כנ״י ולא שת לבו למ״ש: גם לא הביא כלל דברי הרא״ש בפרק הכותב הנ״ל ונראה שלא ראה דברי הרא״ש בזה גם בלא״ה הרי הר׳ יונה והרא״ש חולקים ונראה דאישתמיטתיה לן׳ לב דבריהם שהרי לא הביאם כלל שם ע״ש. (טו) לוה וכתב לו כו׳ – הוא לשון הרמב״ם וכתב הרב בספר ב״ה ובכ״מ וז״ל ולכאורה משמע מפשט לשון הרמב״ם שאם לוה וכ׳ לו דאקני וחזר ולוה מאחר ולא כתב לו דאקני ואח״כ קנה נכסים יחלוקו אבל מדברי הרא״ש בפ״ק דב״מ גבי ב״ח גובה את השבח משמע דבהא נמי לקמא משתעבד ולא לבתרא שכ׳ ופעמים נוטל כו׳ כגון שכ׳ למלוה דאקני ולא כתב ללוקח דאקני וכ״כ בספר התרומות שער מ׳ (נ״ל שצ״ל שער מ״ג) ואין לומר שהרמב״ם חולק בדבר דא״כ לא הוי שביק בעה״ת מלהביא דעת הרמב״ם כמנהגו הילכך צ״ל דסבר בעה״ת דהרמב״ם חדא מינייהו נקט וה״ה לאידך ואע״ג שבספר צרור הכסף כ׳ והיכא שכתב לראשון דאקני ולשני לא כת׳ דאקני וקנה אחר שתי ההלואו׳ גם בזה השעבוד לשניהם כשנמצא בידו אבל כשמכר הקרקע לאחרים לשני אינו משועבד כי יאמרו הלקוחות כשלו׳ ממך לא נשתעבד לך זה הקרקע ואל תאמר הואיל וכתב לראשון דאקנה דיגבה קודם אע״פ שהם ביד הלוה דהואיל ואחר שתי ההלואות קנה ונמצא בידו לשניהם משתעבד וכ״כ הרמב״ם דבכתב לראשון דאקנ׳ קנה ואח״כ לוה ראשון גובה קודם משמע דוקא בכי הא הא כשקנה אחר הלואות שניהם שוין עכ״ל נ״ל דכיון דהרא״ש ובעה״ת מסכימין לדעה אחת והרמב״ם אפשר דלא פליג עלייהו הכי נקטינן עכ״ל ב״ה ואחריו נמשך הב״ח ולפע״ד דברי צרור הכסף עיקר דמסתבר כיון שלא יצא עדיין השדה מרשותו ובאו לגבות ממנו נשתעבד לשניהם בשוה. ומה שהקשו הב״ה והב״ח מהא דלפעמים נוטל כל השבח כשב׳ למלוה דאקנה נלפע״ד דלק״מ דהתם השבח שביד הלוקח אינו ביד המוכר אלא אצל הלוקח ונהי דהשתא מוכרח הלוקח ליתנו לב״ח מ״מ ה״ל כאלו באו שניהם לטרוף את השבח מעלמא. וראי׳ ברורה לדברי מדברי ר״י נתיב ששי חלק ח׳ שכ׳ שם וז״ל לוה ולוה משני בני אדם זה אחר זה ואח״כ קנה שניהם שוים לגבות ואין להם דין קדימה זה על זה ואם לראשון כתב דאקני ולשני לא כ׳ דאקנה וקנה ומכר אין שני גובה מן הלקוחות אבל נמצא ביד לוה גובה כמו ראשון עכ״ל. ולעיל מיני׳ שם כ׳ וז״ל המוכר שדה לחבירו והשביח׳ ובא ב״ח וטרף נוטל חצי השבח דהו״ל כמו לוה ולוה וקנה דקי״ל יחלוקו דכל שעבוד הב״ח ולוקח כאחד על השבח ולפעמים נוטל הב״ח כל השבח כגון שכ׳ למלוה דאקנ׳ ולא כתב ללוקח דאקני עכ״ל הרי מוכח להדיא מדבריו כמ״ש ואע״פ שראיתי בתשובת מהו׳ יוסף ן׳ לב ספר ראשון כלל י״ב סי׳ ס״ח שכתב שצ״ע לישב ולהבין דברי ר׳ ירוחם במה שכ׳ דאם נמצאו ביד הלוה חולקין דנרא׳ לכאורה דבריו סותרים זו לזו דהרי כתב שם דלפעמים נוטל כל השבח ב״ח כגון שכתב למלוה דאקני וגם הרא״ש בפ״ק דמציעא כ״כ כו׳ עכ״ל ולפענ״ד אין דבריו סותרין זו לזו וכמ״ש ושוב מצאתי עוד בתשו׳ מהר״י ן׳ לב בספר ראשון כלל שלישי דף י״ח שתמה ג״כ אהא דשבח וכתב שדבריו סותרים למ״ש הרא״ש והוא עצמו דלפעמים נוטל הב״ח שבח כולו ותמיה גדולה היא ולא מצאתי דרך להמלט ממנה אלא כשנאמר דאותו השבח שהוא ברשות הלוקח חשיב כאלו קנה ומכר וגם זה אינו נראה ולא ברירא לי טעמא לחלק בין שקנה ומכר להיכא דנמצאו בידו וצ״ע עכ״ל ולפע״ד אין כאן תמיה כלל ודברי ר״י נראין דה״ל אותו השבח כאלו קנה ומכר דהא הרא״ש גופא כ׳ כן להדיא פ״ק דמציעא וז״ל ושבח שהשביח הלוקח כאלו קנאו מוכר ומכרו ללוקח וחל שיעבוד המלו׳ ולוקח כאחד כו׳ עכ״ל וכ״כ הטור לקמן ר״ס קט״ו ואע״ג דכתב הרא״ש בפ׳ הכותב בשם ה״ר יונה דלא אמרי׳ ב״ח מאוחר שקדם וגבה גבה אלא כשנגבה בב״ד (ועיין בספר מעד״מ פ״ק דמציעא) ומביא ראיה מהא דטורף הבע״ח השבח מן הלוקח היינו משום דכיון דלא הגבהו לו ב״ד לא מיקרי גבייה אבל מ״מ הוי כמו שמכר לו המוכר הגע עצמך הרי שבא המוכר לגבות השבח מן הלוקח אפי׳ שיתן לו מעות בעדו מה ששוה השבח מי מצי המוכר לגבותו הרי פשיטא כל זמן שאין כאן ב״ח יכול הלוקח לומר כבר מכרת לי הקרקע והשבח א״כ זה השבח הוי כקנה ומכר וזה ברור (ועוד מצאתי ראי׳ לדברי בנ״י פ״ק דמציע׳ שכתב בפיסקא המתחלת אמר שמואל בע״ח גובה את השבח כו׳ וז״ל והא דאמרינן דמה שגובה הב״ח שבח משום דכ׳ לי׳ דאקנה טעמא דמילתא לפי שאנו רואין שבח זה כאלו קנאו מוכר מן הלוקח ומכרו ללוקח אבל אלו היינו רואין אותו כאלו היו ברשותו של מוכר ב״ח הי׳ גובה חציו אפי׳ לא כתב לו לוה דאקני כו׳ ע״ש) וגם מ״ש בכ״מ ובב״ה שם בשם בעה״ת לא מצאתי בבעה״ת שם ואפי׳ יהיה שם כן מבואר כמ״ש הרא״ש אין מדבריו סתיר׳ לדברי צרור הכסף וכמ״ש לבד זה מצאתי בבעה״ת שער מ״ג ח״ד וז״ל אם אחר שלוה משניהם קנה קרקע אם כ׳ לראשון אגב ודאקני ולא כתב לשני כלום הראשון גובה שהרי לו נשתעבדו או מזמן ראשון או מזמן קנייה ולשני לא נשתעבדו כלל דכל מאן דלא כ׳ לי׳ אגב ואקני לא טרף כלל אפי׳ להיות שוה למלוה מאוחר לקניי׳ וכ״ש דלא מפיק משעבודא דראשון עכ״ל ונרא׳ שלזה כוון הרב בב״ה וכ״מ. אבל לפע״ד גם מדברי בעה״ת אלו אין ראיה דמיירי כשקנ׳ ומכר והיינו דקאמר דכל זמן כו׳ לא טריף כלל כו׳ ואי גבי לוה לא שייך לישנא דטריף א״ו לטרוף מלקוחות קאמר וה״ק דכל מאן דלא כתב אגב ואקני לא טריף כלל מלקוחות אפי׳ למלוה מאוחר שלו אלא המלו׳ מאוחר שלו דכתב לי׳ דאקני טורף ואיהו לא טרף וכ״ש הכא דלא מפיק הלוה השני החצי מלקוחות משעבודא דראשון. גם מ״ש ר׳ יוסף ן׳ לב לא ברירא לי טעמא לחלק בין שקנה ומכר להיכא שנמצאו בידו לאו מילתא היא דטעם נכון יש לחלק בדבר דבשלמא כיון שנמצאו בידו עדיין של הלוה הם דהא אין לו עליהם רק שעבוד וכיון דמיד בשעת קנייה נשתעבדו לשניהם דמיני׳ ואפי׳ מגלימיה דעל כתיפי׳ א״כ עדיין לא יצאו מרשותו וכשבאו שניהם לגבות חולקין אבל כשמכר א״כ זה שכ׳ לו דאקני יכול להוציא מלקוחות כיון שקנו שעבוד שלו אבל זה שלא כ׳ לו דאקני א״י להוציא מידו כיון שקנו השדה בקנין גמור ויצאו מרשות הנותן וכן עיקר ולפ״ז נראה דכ״ש אם לא כ׳ לראשון דאקנ׳ וכתב לשני דאקנה וקנה אחר שתי הלואות דחולקים בנכסים שנמצאו בידו ולא אמרי׳ דהשני גובה לבד. ואפשר דגם החולקים לעיל מודים כאן דהראשון מוקדם אבל לטרוף מלקוחות השני טורף ולא הראשון וכ״כ בסמוך לדעת בעה״ת ועוד נראה דאם לא כ׳ לראשון דאקנ׳ וקנה שדה ואח״כ לוה משני דכתב בסמ״ע ס״ק ט״ו וס״ק י״ט שהשני גובה ולא הראשון ובספר גידולי תרימה שער מ״ג ח״ד ריש דף קצ״ו ב׳ דלסברת רב האי והרשב״א דלקמן סעיף י״ג דמלוה על פה קודמת מטעמא דשיעבודא דאורייתא ה״נ כיון דמדאורייתא בלא דאקנ׳ חל השעבוד על הנכסים שיקנה דמיני׳ ואפי׳ מגלימא דעל כתיפו הלכך הוא קודם לב״ח מאוחר עכ״ל ואין דבריו נראין לי דל״ד לדלקמן סעיף י״ג דהתם כיון שהיו לו נכסים אלו כבר נשתעבדו לו אבל כאן שלא הי׳ בשעת הלואה לא נשתעבדו לו אלא שיש לו בהם זכות להגבותם כל זמן שנמצאו בידו ולא שעבדם לחבירו משא״כ כשקנה אח״כ וגם דברי הסמ״ע אין נראין לפענ״ד וכמ״ש לעיל ס״ק י״ד (ואולי גם הסמ״ע מיירי לענין טריפת מלקוחות אבל פשט לשונו לא משמע כן) אלא נ״ל עיקר דיחלוקו בנכסים שנמצאו בידו ונקוט האי כללא בידך דכל היכא שיש לאחד זכיה בהם בשעה שקנה אותה הוא שוה כמו חבירו בשעת גביה מהלוה עצמו וכשכתב לראשון דאקנה וקנה ולוה משני דנמצא משעת הקנייה לא הי׳ לו צד זכיה ללוה שני שהרי לא הלוה לו כלום הראשון גובה ולא השני הא לאו הכי שניהם שוים אבל אם באו לטרוף מלקוחות אז זה שכ׳ לו דאקני טורף בין הוא ראשון ובין הוא שני וזה שלא כתב לו דאקני אינו טורף ודוק. (טז) וכתב לו דאקני – עיין לקמן סי׳ קט״ו ס״ק ל״ב דכתובת אשה אינו גובה מדאקני וע״ש. (יז) היו עליו בעלי חובות כו׳ – ע׳ בתשו׳ מנחם עזריה סי׳ קכ״ט ובתשו׳ ן׳ לב סי׳ צ״ה ועיין בהר״ן שכתב דהיינו דוקא למאי דס״ל דבמלו׳ ע״פ ליכא דין קדימ׳ וא״כ קשה כיון דהמחבר פסק לקמן סעיף י׳ [י״ג] דמלו׳ ע״פ מוקדמת קודמת למלוה בשטר מאוחרת לגבות מבני חרי ודלא כהר״ן היאך פסק כאן דאין בהם דין קדימה ע״ש ודוק וצ״ע. (יח) כיצד נמצאו שם ת״ק כו׳ – ע׳ בא״ע סי׳ ק״ב סעיף ד׳ ודוח ועיין בספר גדולי תרומה שער מ״ג ח״ד דף קצ״ז ע״ש. (יט) הרי זה גובה שניהם – עיין בסמ״ק ס״ק ל׳ עד ולא כעיר שושן דתלה הטעם בעדים דחזקה דאין העדים חותמין על חוב א׳ ב״פ כו׳ שלא כדת השיג עליו דכונת הע״ש לו׳ דלא מבעיא כשיש עלכל שטר עדים מיוחדים דפשיטא דגובה שתיהן דודאי אעולה לא חתמי אלא אפי׳ אותן עדים עצמן חתומים על השני ג״כ גובה שניהם ולא חיישי׳ דלמא שכחו העדים או טעו שכתבו שטרא דחזקה עדים לא חתמי על חוב א׳ ב״פ וכ״כ להדיא בע״ש דין זה באפי׳ ע״ש. (כ) מלו׳ בשטר כו׳ – פסק כרב האי והיינו ע״פ מ״ש בבדק הבית כיון דהה״מ כ׳ שדעת הרמב״ם כרב האי הכי נקטינן אבל לפענ״ד האי פיסקא לא מחוור וגם דברי ה׳ המגיד לפע״ד אינן מוכרחים דאף ע״פ שהרמב״ם לא חילק עכ״ל [ע״כ] במלוה בשטר מיירי שהרי כ׳ שם בין מהלו׳ עצמו בין מלקוחות וכן תמצא כמה פעמים ברמב״ם שכתב סתם ומיירי במלו׳ בשטר גם בב״י משמע שהבעה״ת הביא ב׳ דעית ולא הכריע וכשתעיין בבעה״ת שער ס״א תראה שזה אינו אלא הבעה״ת כתב שתשוב׳ ר׳ האי הסופרים שבשוה והעלה כדברי הרי״ף וא״כ הרי הרי״ף ובעה״ת ורמב״ן ור״ן מסכימים לדעת א׳ וכן מצאתי שפסק הריטב״א פ״ק דקידושין בש״ס (דף י״ז ע״א) ע״ש שהביא ראיות מיהו רבי ירוחם כתב שנרא׳ עיקר כרב האי ובד״מ כתב בשם מרדכי פ׳ כל הנשבעין כרב האי ולפע״ד המרדכי שם לא העתיק אלא שערי רב אלפס ומ״מ נרא׳ דאף רב האי לא מיירי אלא בסתם מלו׳ בשטר אבל בשעבד לו נכסי׳ בפי׳ בשטר מודה רב האי דהא אמרי׳ בכל דוכתא דמלו׳ ע״פ אינו גובה מנכסים משועבדי׳ ומשמע דאפי׳ אינן מכורין רק משועבדים וכן משמע מדברי הפוסקים בהרב׳ מקומות וכן נוהגין אך דבתשובות רשב״א סי׳ תתקי״ד משמע דאפי׳ משועבדים בפירוש מלוה ע״פ מוקדמת קודם ויחיד הוא גם מה שחילק בסמ״ע בין מלוה ע״פ שקבל אחריות או לא צ״ע לכאור׳ (שוב מצאתי בתשו׳ מבי״ט ח״א ס״ס ע׳ שכתב בשם החכם ר׳ אלעזר דאין מדברי הרמב״ם ראיה מדכתב בין מן הלקוחות לא מיירי אלא בשטר והמבי״ט השיב לו ע״ז וז״ל כי ה׳ המגיד סובר שטורף ג״כ בחוב ע״פ וכמו שסובר הרשב״א ז״ל בפי׳ וכן כתב רבינו האי ז״ל בתשובה וכיון שסתם הרמב״ם ז״ל ולא חילק נרא׳ שסובר כדבריהם עכ״ל ודבריו תמוהין דאין ה׳ המ׳ ושום פוסק סובר שטורף ג״כ בחוב ע״פ דהלכ׳ פשוטה במשנ׳ וש״ס וכל הפוסקים דאינו טורף אלא הרב המגיד ורשב״א ורב האי מיירי לענין בני חרי) גם צ״ע בתשוב׳ הרי״ף שבבעה״ת ומשמע שם שאין מלוה בשטר קודם רק הם שוים אך מדברי בעה״ת והפוסקים לא משמע כן ומצאתי בתשו׳ מהרשד״ם סי׳ ער״ה דף קצ״ו ע״ג כ׳ ג״כ שראוי לפסוק כהרי״ף בזה ע״ש (ועיין בבעל עיטור דף כ׳ ע״ב) ובנ״י סוף ב״ב הביא ב׳ הדעות ובהגהת מרדכי סוף אלמנה נזונית העתיק תשו׳ רב האי בסתם ע״ש ובב״ח כתב דהעיקר דיחלוקו ולא בירר טעמו ומ״מ נ״ל כן עיקר לדינא מכמה טעמים ודוק ועיין בסמ״ע הביא דברי הטור שמלוה ע״פ מוקדמת קודמת למלוה ע״פ מאוחרת כו׳ והר״ן כתב דיחלוקו וכן נ״ל עיקר עוד שם בסמ״ע כדי שלא תקשה עליו ממ״ש אח״כ בס״ס ט״ו תשובות הראב״ד כו׳ והמעיין בב״י ובעה״ת יראה דגם הראב״ד מיירי בשעבוד נכסיו ע״ש. (כא) שהרי אין ב״ח נוטל בראוי כו׳ – אמת שכ״כ הטור אבל אינו מוכרח אלא טעם אחר יש בדין זה שהוא מתני׳ פ׳ מי שמת כדאיתא בתוס׳ פרק מי שמת (דף קל״ט ע״א) והגהת אשר״י שם דמצי אמר מאבוה דאבא קאתינא ונ״מ היכא דלא מצי אמר הכי נוטל ב״ח בראוי וכ״כ בהגהת אשר״י שם וז״ל והיכא שנפלו לו נכסים לאחר מיתה מאבי אמו שאחיו מן האב אינן יכולין לירש אם לא מכחו ב״ח גובה מהן אי ב״ח גובה בראוי כבמוחזק עכ״ל ועיין בתשו׳ מהרש״ל סי׳ מ״ט ובתשו׳ מור״ם איסרל״ש סימן ג׳ וז׳ ובתשו׳ שארית יוסף סימן א׳ שהאריכו בדבר ולא הכריעו אי ב״ח גובה בראוי וכתבו ג״כ דמ״מ הך דינא דהכא ודלקמן סי׳ רי״א ס״ג הוא אמת מטעם הנ״ל וגם בבעה״ת שער מ״ג ח״ד הביא סברת הרא״ש (והוא הרא״ש מלוניל) דב״ח גובה בראוי וסברת הרמב״ן דפליג ולא הכריע. [רק מ״ש הרא״ש שם לא כהרי״ף פ׳ מי שמת דפסק דבן הבן מוציא מיד הלקוחות כדלקמן סי׳ רי״א נלע״ד דגם יוכל לסבור דגובה בראוי אלא דשאני התם דיוכל לומר מאבוה דאבא קאתינא וגם מ״ש מור״ם בתשו׳ שם דנראה דאע״ג דסובר הרא״ש דב״ח נוטל בראוי מ״מ הך דמתני׳ טעמ׳ הוא משום די״ל מאבוה דאבא קאתינא וגם מהרש״ל שם דלא פליג עליו בזה. וליתא ואישתמיט להו דברי הרא״ש דס״פ יש בכור דפסק דבעל חוב אינו גובה בראוי והביא ראיה ממתני׳ הנ״ל דפ׳ מי שמת ומ״מ לענין דינא אין דברי הרא״ש מוכרחים וכמו שנתבאר וגם הביא שם דעת רבינו אפרים דס״ל דבעל חוב גובה בראוי ובשם ר״ח דמספקא ליה מילתא ובבעה״ת שם כתב בשם הרמב״ן שהוא מקובל מפירושי ר״ח שאין ב״ח נוטל בראוי וכ״כ הרמב״ן בס׳ המלחמות פרק שנים אוחזין גבי ב״ח גובה השבח דף ס״ד סוף ע״א דאין בעל חוב נוטל בראוי ע״ש ואי לאו דמסתפינא הייתי מכריע דבעל חוב נוטל בראוי דכיון דבפרק יש נוחלין (דף קכ״ג וקכ״ד) מוכח בכולה סוגיא דשבח הוי ראוי וגם בסוף פרק יש בכור יליף שבח מקרא דכל אשר ימצא לו כמו ראוי וקי״ל דב״ח גובה השבח וכדלקמן סימן קט״ו ואף שיש לדחות ולחלק בין שבח לראוי מה לנו להמציא סברות קלושות לחלק ומ״ש בבעה״ת בשם הרמב״ן שם ראיה מהתוספתא וירושלמי נלע״ד אדרבא משם ראיה להרא״ש מלוניל כיון דהתם איצטריך קרא למעוטינהו מכרמו וכן בס״פ יש בכור ממעט יבם מקרא דהוי כבכור דבכור קרייה רחמנא משמע הא בב״ח דליכא קרא שקיל בראוי כן נ״ל] ולפ״ז מה שכתב מור״ם בהג״ה כאן שהרי אין ב״ח נוטל בראוי לאו משום דס״ל הכי להלכה שהרי בתשובה הנ״ל האריך בדבר ולא הכריע אלא לדבריו דהמחבר קאמר מדכתב ובני הלוה אומרים אבינו מת ראשון וירש את מורישו בקבר והורישו לנו אלמא דלא סבירא ליה דמצי למימר מאבוה דאבא קאתינא אלא מכח אביהם שירש אביו בקבר וא״כ אמאי זכו היורשים אלא ודאי משום דאין בעל חוב נוטל בראוי וכמו שכ׳ הטור ודוק:
וכל מה שכתוב בסמ״ע כאן ס״ק ל״ו אינו מכוון מ״ש וכתב המרדכי פרק יש נוחלין דמזה הטעם אין בעל חוב גובה משכר פעולתו וכן הוא בד״מ וליתא דבמרדכי שם קאי להדיא אכתובת אשה ומ״ש שם הוי ראוי לבע״ח מלת חוב ט״ס הוא וצ״ל הוי ראוי לבעל שהרי כתוב שם הוי ראוי לבעל ואינו גובה ממנו לא כתובה ולא מזונות וכן הוא במרדכי דפוס קראקא דהוי ראוי לבעל ואינו גובה כו׳ וליתיה מלת חוב וכן הוא להדיא באגודה פ׳ יש נוחלין סי׳ ק״ס וגם מור״ם כתבו בהג״ה בא״ע סימן ק׳ סעיף ב׳ לענין כתובת אשה דוקא גם מ״ש בסמ״ע שם בשם תשובות מהרש״ל אינו מדוקדק דמשמע דמהרש״ל פסק כן בשח״ז מכח דס״ל דב״ח נוטל בראוי וליתא דמהרש״ל שם הביא מחלוקת הפוסקים בזה ולא הכריע וגם כתב שם דאפי׳ הי׳ ב״ח נוטל בראוי היו הבנים יכולים לומר מאבוה דאבא קאתינא וגם מ״ש בשם תשו׳ מור״ם ליתא דגם מור״ם מסכים לדינא למהרש״ל וכדאיתא בתשו׳ מהרש״ל שם ובתשו׳ מור״ם אי׳ סי׳ ג׳ וסי׳ ז׳ להדיא ולא פליגי אלא בפלפולי הסוגיא פ׳ מי שמת והפוסקים שעליה אבל לדינא שוים דנוטל בשח״ז בראוי ולא מטעם דב״ח נוטל בראוי אלא דיכול להתנות על ראוי ואם לא ירצו לקיים התנאי ישלמו לו כל החוב (וכה״ג כתב הרב בע״א סי׳ ק״ח סעיף ג׳ ע״ש) ולפ״ז מיירי דחמיו הניח בירוש׳ כדי החוב של שח״ז דאל״כ אין חייבים היורשים לשלם וגם אין מחויבים ליתן מן הראוי ע״ש ודוק היטב ותמצא כדברי. מיהו בתשובת שארית יוסף חולק וס״ל דאף שכתוב בשח״ז הן בראוי הן במוחזק הא דיינינן ליה בראוי כזה ואמרי׳ יד בעל השטר על התחתונה ודברי מהרמא״י ומהרש״ל שם הם שלא כדבריו ע״ש וכן עיקר שוב מצאתי בתשו׳ מהר״מ מלובלין סי׳ י״ד ובתשובתר׳ אליה ן׳ חיים סי׳ ק׳ וקס״ו האריכו ג״כ ולא הכריעו אי ב״ח גובה בראוי שבתשו׳ מהר״מ שם כתב שהרא״ש ס״ל דב״ח גובה בראוי וכמ״ש בעה״ת בשמו ומ״ש הרא״ש בפרק יש בכור דאינו גובה בראוי היינו במקום דיכול הבן לומר מאבוה דאבא קאתינא והשיג אתשו׳ מהרש״ל שכתב לדעת הרא״ש דבכל ענין אינו גובה בראוי דא״כ יסתרו דברי הרא״ש אהדדי עכ״ד ודבריו תמוהין דהא מדברי הרא״ש ס״פ יש בכור מוכח להדיא דבכל ענין אינו גובה בראוי וגם אין ספק שלא הי׳ לפניו ספר בעה״ת בעצמו (רק שעיין בב״י ס״ס ק״ז שהביא ל׳ בעה״ת בשם הרא״ש בקצר׳) שכתב שם הרא״ש וזה דלא כמו שפסק הרי״ף דבן הבן מוציא מיד הלקוחות והרי הרא״ש גופא בפרק מי שמת כתב דבן הבן מוציא מיד הלקוחות אלא ודאי טעה טעות גדול דהרא״ש שהביא בעה״ת הוא הרא״ש מלוניל שדרך בעל התרומות להביאו אבל הרא״ש מטולטילה הי׳ זמן רב אחר בעל התרומות ולא ידעו הבעה״ת מעולם ואינו מביאו בשום מקום וזה פשוט מאד למי שבקי קצת בס׳ בעה״ת ובס׳ הרא״ש ועוד בבעה״ת איתא כתב הרא״ש ז״ל וזה ודאי אי אפשר שיהא הרא״ש מטולטיל׳ נפטר קודם חבור בעה״ת ולפי דעתי שבזמן בעה״ת עדיין לא נולד הרא״ש מטולטילה וכן כתב בס׳ יוחסין דף קל״ב סוף ע״א שהבעל התרומות חבר ספרו בשנת תתקפ״ה לאלף החמישי ובדף קל״ג ריש ע״ב כתב שהרא״ש נפטר שנת פ״ח לאלף הששי וכן כשתעיין בס׳ התרומות סוף שער מ״ה כתב הרי שאנו עומדים בשנת תתקפ״ג לאלף החמישי כו׳ וכשתעיין בהרא״ש פ״ק דע״ז כתב נמצא שהיתה שנת ע״ג לאלף הששי שמיטה לפירש״י ולפיר״י יהי׳ שמיטה שנת ע״ד לאלף הששי ע״ש הרי שהרא״ש חבר ספרו יותר מתשעים שנים אחר סעה״ת מיהו לענין דינא גם מהר״מ שם הכריע כמהרש״ל ולא כשארית יוסף וכמ״ש רק שהוסיף לומר בענין שח״ז הנ״ל דלא זכה החתן אלא כשמת אבי חמיו קודם שבאו לחלוק עם החתן בנכסי חמיו דבשעת החלוק׳ גם בנכסי אבי חמיו עומדים לחלוק דאלו באו לחלוק בחיי אבי חמיו קודם שנפל להם הראוי אין להחתן חלק בראוי וכתב ג״כ שדברי מהרש״ל אמורים כשיש כאן איזה עזבון מחמיו אבל אם אין כאן שום עזבון מחמיו או שיש כאן איזה עזבון מועט והיורשים רוצים ליתן להחתן אותו עזבון בעד חובו אין להחתן שום זכות בנכסי אבי חמיו אפי׳ מת אבי חמיו קודם שבאו לחלוק עכ״ד עיין בתשובת ר׳ אליה ן׳ חיים סי׳ ס״א וסי׳ ק׳ בסופו. ועיין בתשו׳ ן׳ לב ספר ד׳ ד״ז ח׳.רשימת מהדורות
© כל הזכויות שמורות. העתקת קטעים מן הטקסטים מותרת לשימוש אישי בלבד, ובתנאי שסך ההעתקות אינו עולה על 5% של החיבור השלם.List of Editions
© All rights reserved. Copying of paragraphs is permitted for personal use only, and on condition that total copying does not exceed 5% of the full work.

הערות

E/ע

הערותNotes

הערות

Tur

Peirush

כותרת הגיליון

כותרת הגיליון

כותרת הגיליון

כותרת הגיליון

Are you sure you want to delete this?

האם אתם בטוחים שאתם רוצים למחוק את זה?

Please Login

נא להתחבר לחשבונכם

Login!כניסה לחשבון